Определение срока полномочий генерального директора в уставе и трудовом договоре
В соответствие с Гражданским Кодексом РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Генеральный директор общества является единоличным исполнительным органом Общества. Генеральный директор избирается по решению общего собрания участников или решением единственного участника.
Выбирая исполнительный орган, следует иметь четкое представление, что решение вопросов по образованию и прекращению полномочий генерального директора относится к компетенции Общего собрания участников. Исключение составляют случаи, когда уставом Общества предусмотрено отнесение их к компетенции Совета директоров или Наблюдательного Совета.
Кандидатом на должность генерального директора может выступать один из участников Общества или третье, приглашённое лицо. Вне зависимости от того кто становится руководителем Общества с данным лицом необходимо заключить трудовой договор.
В отличие, от других сотрудников организации, договоры с которыми носят, как правило, срочный характер, с генеральным директором может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок.
Заключение договора на неопределенный срок обусловлено спецификой работы Генерального директора. Являясь лицом, представляющим организацию без доверенности деятельность Генерального директора как исполнительного органа направлена на реализацию волеизъявления участников Общества с соблюдением интересов самого Общества.
Одним из краеугольных камней при заключении трудового договора с Генеральным директором считается срок договора.
При определении срока заключения договора необходимо руководствоваться положениями устава Общества, описывающими порядок назначения исполнительного органа, а так же срок его назначения.
В настоящее время существует несколько различных позиций в отношении срока назначения Генерального директора.
1. Приверженцы позиции, заключения срочного трудового договора прописывают в уставе сроки равные 1, 3, 5 годам. Основным минусом данного подхода является необходимость регулярного продления полномочий исполнительного органа. Для этого чтобы произвести продление полномочий ген. директора нужно собрать Общее собрание участников Общества и завизировать решение участников в виде протокола Общего собрания участников Общества. Организовать и провести Общее Собрание участников в установленные уставом сроки бывает весьма проблематично. Причины могут быть абсолютно различны: командировки, болезни, но чаще всегда про истечение срока полномочий Генерального директора просто забывают сами участники Общества. Таким образом, образуются пробелы или разрывы в учредительных документах Общества, что, конечно, несовместимо с грамотной правовой позицией, которой должны придерживаться все участники договорных правоотношений, возникающих между юридическими и физическими лицами.
2. Поклонники бессрочного трудового договора указывают в уставе бессрочное исполнение генеральным директором своих обязанностей. В этом случае, назначив Генерального директора однажды у участников Общества нет головной боли по исполнению обязанностей по продлению полномочий исполнительного органа Общества. Основным минусом данной позиции считается неоднозначность трактовки Ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой Генеральный директор назначается на срок, который должен быть определен и установлен уставом Общества.
При определении значения слова срок необходимо обратиться к Ст. 190 Гражданского Кодекса Российской Федерации.
Так под сроком понимается:
— конкретная календарная дата;
— период времени, который может исчисляться годами, месяцами, неделями, днями или часами;
— период времени, который привязан к наступлению какого то определенного события, которое неизбежно должно наступить;
Исходя из буквального толкования данной статьи становится очевидным, что указание в уставе назначения Генерального директора в формате «бессрочного» может считаться некорректным ввиду того, что в уставе по существу отсутствует информация о сроке. Т.е. конкретном периоде времени или наступаемом событии, которое позволило бы определить временные рамки исполнения Генеральным директором своих обязанностей.
Таким образом во избежания двоякого толкования положений устава рекомендуем не использовать в уставе положений, описывающих бессрочный характер исполнения Генеральным директором своих обязанностей.
Наиболее оптимальным вариантом, по нашему мнению, является назначение исполнительного органа на срок равный 5 (пять) лет.
Во-первых, при таком подходе мы соблюдаем, требования об указании срока.
Во-вторых, организовать Общее собрание участников и обеспечить присутствие учредителей на нем раз в пять лет вполне реально и осуществимо.
В-третьих, нет необходимости плодить бесчисленное количество протоколов о продлении полномочий.
В-четвертых, в ваши учредительные и внутренние документы Общества будут соответствовать требованиям и нормам законодательства ввиду того, что полномочия Генерального директора будут подтверждены надлежащим образом.
Будьте внимательны и помните, что при написании трудового договора для генерального директора необходимо ориентироваться не только на имеющийся у Вас типовой бланк, но и на положения устава Общества, как в части срока избрания, так и уполномоченного лица на его заключение.
С уважением к Вам и Вашей деятельности!
Comments are closed.